股權(quán)收購(gòu)是指收購(gòu)者以現(xiàn)金、股票或者其他有價(jià)證券作為對(duì)價(jià)，向目標(biāo)公司的股東購(gòu)買股份，獲得對(duì)目標(biāo)公司的全部或部分股份，進(jìn)而取得對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)。在股權(quán)收購(gòu)中，交易的主體是收購(gòu)公司與目標(biāo)公司的股東，交易對(duì)象是目標(biāo)公司的股權(quán)，收購(gòu)方最終取得的是對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)。
“公司合并與股權(quán)收購(gòu)作為兩種不同的法律行為，存在很重大的區(qū)別：
1主體不同。
公司合并是公司間的行為，主體是參加合并的各公司。公司合并要由參加合并的各公司作出決議，要有合并各方公司簽訂協(xié)議。股權(quán)收購(gòu)是收購(gòu)公司與目標(biāo)公司的股東之間的交易行為，主體是收購(gòu)公司與目標(biāo)公司股東。協(xié)議收購(gòu)中，收購(gòu)方要與目標(biāo)公司的股東訂立協(xié)議；要約收購(gòu)中，收購(gòu)方要向全體股東發(fā)出要約。不論哪種方式，股份的出售者都是目標(biāo)公司股東。與此相連的是股份收購(gòu)決策的分散型和交易的困難性。
2效力不同。
公司合并的效力使公司實(shí)體發(fā)生變化，被并公司解散，喪失法律人格。吸收合并中，被吸收的公司解散，喪失法律人格，并入存續(xù)公司。新設(shè)合并中，各方都解散，喪失法律人格，新設(shè)公司取代合并各公司。
收購(gòu)的效力使目標(biāo)公司控股股東發(fā)生變化，目標(biāo)公司本身不發(fā)生變化，依然存續(xù)。在股權(quán)收購(gòu)中，收購(gòu)方成為目標(biāo)公司的控股股東，目標(biāo)公司作為收購(gòu)方的控股子公司而存在。在整個(gè)收購(gòu)中，收購(gòu)方成為目標(biāo)公司唯一的股東，目標(biāo)公司作為收購(gòu)方的公司而存在。在整個(gè)收購(gòu)中，收購(gòu)方成為目標(biāo)公司的唯一股東，目標(biāo)公司作為收購(gòu)方的全資子公司而存在。
于此相連，權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)也不同。公司合并中解散公司的權(quán)利義務(wù)由合并后存續(xù)公司和新設(shè)公司承擔(dān)，公司收購(gòu)中，目標(biāo)公司本身未發(fā)生變化，并未喪失法律人格，其權(quán)利義務(wù)由目標(biāo)公司自身承擔(dān)。
3性質(zhì)不同。
公司合并須由雙方達(dá)成合并協(xié)議，是雙方平等協(xié)商、資源合作的結(jié)果。合并公司與被合并公司處于“友好”關(guān)系中。雙方平等自愿協(xié)商的結(jié)果，合并雙方表面上也呈“友好”關(guān)系狀態(tài)。在股權(quán)收購(gòu)中，收購(gòu)者與被收購(gòu)的目標(biāo)公司的關(guān)系就不盡一樣。當(dāng)被收購(gòu)公司的管理層對(duì)收購(gòu)響應(yīng)并積極配合時(shí)，收購(gòu)就成“友好”收購(gòu)性質(zhì)。當(dāng)被收購(gòu)公司管理層拒絕、阻礙收購(gòu)時(shí)，收購(gòu)就呈“敵意”收購(gòu)性質(zhì)。
4控制程度不同。
公司合并中，被并公司完全并入存續(xù)公司或新設(shè)公司，后者取得被并公司的全部財(cái)產(chǎn)、權(quán)利義務(wù)，被并公司作為存續(xù)公司、新設(shè)公司的一部分而完全受其控制。股權(quán)收購(gòu)中，收購(gòu)方既可以收購(gòu)目標(biāo)公司的全部股份，進(jìn)而完全控制目標(biāo)公司，也可以只收購(gòu)的目標(biāo)公司50%以上的股份，而取得對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)，實(shí)現(xiàn)擁有控制權(quán)下的“合資經(jīng)營(yíng)”?！?/span>
5程序和法律適用不同。
公司合并作為一種法定合并，要嚴(yán)格遵守法定程序，包括董事會(huì)提出合并方案；股東會(huì)對(duì)合并做出特別決議；合并雙方簽訂合并協(xié)議；實(shí)施債權(quán)人保護(hù)程序；辦理合并登記等?！ ?/span>
股權(quán)收購(gòu)則不需要履行上述程序，不須取得目標(biāo)公司管理層、權(quán)力機(jī)構(gòu)的同意，不需要債權(quán)人保護(hù)程序等。上市公司股權(quán)收購(gòu)主要履行證券法規(guī)定的有關(guān)程序。采取協(xié)議收購(gòu)方式，收購(gòu)人依照法律規(guī)定同被收購(gòu)公司的股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，向證券管理部門及證券交易所報(bào)告并于公告后，履行收購(gòu)協(xié)議。采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)方持有被收購(gòu)股份時(shí)，應(yīng)進(jìn)行報(bào)告和公告，持有股份超過(guò)30%繼續(xù)收購(gòu)的，則要發(fā)出收購(gòu)要約，在收購(gòu)要約期限（30-60日）完成收購(gòu)。非上市公司之間的收購(gòu)，屬于股東轉(zhuǎn)讓出資、股份的行為，使用公司法關(guān)于股東轉(zhuǎn)讓股份、出資的規(guī)定。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，有限公司中，股東可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，必須經(jīng)全體股東大會(huì)半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，若不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。非上市公司的收購(gòu)，也要有收購(gòu)方與目標(biāo)公司的股東簽訂并履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
由于上述的特點(diǎn)，股權(quán)收購(gòu)具有以下的優(yōu)勢(shì)。
第一、股權(quán)收購(gòu)法律程序簡(jiǎn)單。股權(quán)收購(gòu)可以省去股東大會(huì)決議程序，可以省去被收購(gòu)方董事會(huì)通過(guò)的程序，不必經(jīng)股東大會(huì)以復(fù)雜多數(shù)的方式做出特別決議，不必取得被收購(gòu)公司董事會(huì)、管理層的同意，這不但簡(jiǎn)化了程序，并減少的來(lái)自少數(shù)股東管理層的阻撓。股權(quán)收購(gòu)可以省去債權(quán)人保護(hù)程序，這同樣會(huì)減少來(lái)自債權(quán)人的阻撓。這種法定程序的簡(jiǎn)化，無(wú)疑有利于收購(gòu)的成功和效率。
第二、股權(quán)收購(gòu)可以有效地保留被收購(gòu)公司的“殼”的資源。股權(quán)收購(gòu)是指改變被收購(gòu)公司的控股股東，而不改變被收購(gòu)公司本身的法律人格、權(quán)利能力。被收購(gòu)公司原來(lái)享有的各種權(quán)利，包括各種不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利、特權(quán)等，不受任何影響，被收購(gòu)公司的殼的資源得以充分利用。
第三、股權(quán)收購(gòu)有益于被收購(gòu)公司的穩(wěn)定。股權(quán)收購(gòu)并不導(dǎo)致被收購(gòu)公司的解散，因而不會(huì)出現(xiàn)公司動(dòng)蕩、雇員解雇與安置等問(wèn)題。這有利于被收購(gòu)公司的穩(wěn)定和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的連續(xù)性。
第四、股權(quán)收購(gòu)可以減輕收購(gòu)公司的風(fēng)險(xiǎn)。股權(quán)收購(gòu)中，被收購(gòu)公司仍為獨(dú)立的法人存在，獨(dú)立承擔(dān)債權(quán)債務(wù)，收購(gòu)公司不承擔(dān)被收購(gòu)公司原有的債權(quán)債務(wù)，對(duì)被收購(gòu)公司收購(gòu)后發(fā)生的債務(wù)，收購(gòu)公司也僅作為股東間接地承擔(dān)有限責(zé)任。因此，同公司合并相比，股權(quán)收購(gòu)顯然可以減少風(fēng)險(xiǎn)?！ ?/span>
正是因?yàn)楣蓹?quán)收購(gòu)具有上述的獨(dú)特的優(yōu)點(diǎn)，它才越來(lái)越受到企業(yè)的青睞，成為當(dāng)今世界企業(yè)并購(gòu)重組、擴(kuò)張發(fā)展的一個(gè)最重要的、最常用的手段。
當(dāng)然，股權(quán)收購(gòu)也有其自身局限：
第一、股權(quán)收購(gòu)實(shí)際實(shí)施過(guò)程復(fù)雜。股權(quán)收購(gòu)雖然法定程序簡(jiǎn)單，但實(shí)際運(yùn)作過(guò)程復(fù)雜，這主要表現(xiàn)在收購(gòu)公司要同目標(biāo)公司為數(shù)眾多的股東打交道，訂立股份出讓協(xié)議。這種交易的分散性無(wú)疑會(huì)使收購(gòu)的運(yùn)作趨于復(fù)雜。
第二、股權(quán)收購(gòu)不利于被收購(gòu)公司的全部、有力控制。股權(quán)收購(gòu)中，被收購(gòu)公司在法律上依然作為獨(dú)立的主體存在，依法享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。收購(gòu)公司只是作為其控股股東對(duì)其進(jìn)行控制。而且這種控制既可以是全部股份下的完全控制，也可以是部分股權(quán)收購(gòu)下的部分控制。這種控制程度顯然不及公司合并中的控制程度。
第三、股權(quán)收購(gòu)有時(shí)不利于收購(gòu)當(dāng)時(shí)公司的稅收利益。股權(quán)收購(gòu)后，被收購(gòu)公司作為獨(dú)立的法人仍是納稅主體，同公司合并相比，其稅收利益會(huì)受到一定的影響。 針對(duì)上述的優(yōu)缺點(diǎn)，當(dāng)事人在進(jìn)行公司經(jīng)營(yíng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇適合自己企業(yè)的方式。 從前面的介紹不難看出，合并、兼并和收購(gòu)顯然有許多的相似之處。三者在后果上都是要實(shí)現(xiàn)資本的相對(duì)集中。但是合并與兼并、收購(gòu)的使用語(yǔ)境和確切的內(nèi)涵還是不同的。兼并的外延最為廣闊，也是我國(guó)企業(yè)改革中使用時(shí)間最長(zhǎng)的用語(yǔ)，這主要是針對(duì)我國(guó)的實(shí)際情況提出的。眾所周知，長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)主體的性質(zhì)一直不統(tǒng)一，組織形式很不規(guī)范，有現(xiàn)代意義上的公司，也有非公司性質(zhì)的企業(yè)，而且在前幾年，在國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)中屬于后者的占有相當(dāng)大的比重，這就使得“企業(yè)兼并”這一術(shù)語(yǔ)帶上了中國(guó)特色，企業(yè)兼并不同于公司合并，從此可以窺見(jiàn)一斑。從主體上看，兼并的主體包括公司也包括非公司企業(yè)。而合并僅僅適用于公司法上規(guī)定的公司。從內(nèi)涵上看，在被兼并企業(yè)喪失主體資格時(shí)，兼并的含義與公司合并中的吸收合并意義是相同的。也就是說(shuō)，兼并和吸收兩者之間有交叉之處。
至于說(shuō)收購(gòu)，它不過(guò)是經(jīng)濟(jì)主體之間進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易的一種方式而已，兼并可以采用收購(gòu)的方式，合并也可以采用收購(gòu)的方式。但是，收購(gòu)的外延有不完全限于此。也就是說(shuō)，兼并、合并和收購(gòu)之間也是有交叉，又有不同。當(dāng)然隨著我國(guó)企業(yè)公司制改造的深入，企業(yè)兼并這一概念的使用將會(huì)越來(lái)越少，其內(nèi)容將會(huì)被公司法的相關(guān)概念所取代。
來(lái)源：河北誠(chéng)基律師事務(wù)所
編輯：馮瑞穎
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